实用干货 | 内部承包的认定标准与风险
在建设工程领域，很多时候，承包人在承揽了工程之后，因为种种原因，会以内部承包的形式把工程交给第三人来施工。从法律层面来讲，内部承包本身是合法的，然而在实践中，存在大量以内部承包为名，实际上却是挂靠、转包或违法分包的情况。
不同情况下签订的内部承包合同，其合同效力以及双方需要面临的风险也各不相同。为了让广大工程人可以更好地规避风险，实现施工的目的，让工程款更有保障，本文中，建永工程款解决中心将对内部承包合同的一些实务问题展开介绍。
关于内部承包内部承包合同属于施工企业一种合法的经营模式，法律上的定义为：施工企业作为发包方与其内部的生产职能部门、分支机构或职工之间，为实现一定的经济目的，就特定业务及相关经营管理达成的权利义务关系。
具体来讲，内部承包的关系要成立，有以下几点需要满足：乙方应该是与本公司有合法的人事或者劳动合同、工资以及社会保险关系的人员；在承包施工的过程中，主要使用公司的成本，乙方自行投入的成本相对较少；内部承包虽属于自主经营模式，但公司对项目的管理依然较为紧密。
如何区别内部承包与挂靠、转包及违法分包就建筑业而言，挂靠指的是一个施工企业允许他人在一定期间内使用自己企业名义对外承接工程的行为。司法解释中并没有直接将该行为定义为“挂靠”，而是表述为“借用”，即没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义从事施工，“挂靠”与“借用”实际上系同一概念。
分包本身是合法的，但实践中却存在大量违法分包的情形，主要有：总包方将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位；总包方把建设工程主体结构的施工分包给其他单位；分包单位将其承包的建设工程再次分包。
而转包，在以前还有违法转包的说法，后来便不再称违法转包，因为所有转包都属于违法行为。转包指的是承包人在承包工程后，又将其承包的工程建设任务转让给第三人，转让人退出现场承包关系，受让人成为承包合同的另一方当事人。
实践中，要区别这三种行为与内部承包的区别，法院一般是重点审查甲乙双方是否签署劳动合同、甲方是否为乙方缴纳及相关记录、乙方是否主要使用了甲方的资金并接受甲方管理这几个要点，再结合甲乙双方的往来情况，从而确定到底是内部承包还是挂靠、违法分包或转包。
内部承包存在的风险内部承包首先要面临的是合同无效风险，因为虽然内部承包合同本身合法有效，但在实践中其与挂靠、违法分包及转包合同有一定的相似性，一旦相关证据不足，很可能被认定为并非内部承包，从而影响到合同的效力，进一步影响当事人的权益。
内部承包的乙方有很大的自主经营权，在施工过程中，往往会以公司的名义对外签署协议、产生很多法律关系，比购买材料、租赁设备、聘请农民工等，这些行为足已构成职务代理或表见代理，由此产生的法律责任需要由甲方公司来承担。同样的，如若最后工程出现质量问题，甲方公司也需要承担责任。
结语挂靠、违法分包、转包等行为是法律明文禁止的行为，于是，很多时候双方会以内部承包的名义，实行挂靠等事实。假如双方产生纠纷，法院首先会确认双方的合同无效，甲方需要面临责令整改、没收违法所得并处罚款的后果，严重点的，还会被责令停业整顿，降低资质等级，甚至被吊销资质证书。
同样的，实际施工人在合同无效后，就算可以依法主张工程款，但依然有许多权利诉求得不到保障，很可能付出了大量的劳动，最后却拿不到报酬。在这里，建永工程款解决中心提醒广大工程人，如果这类行为已经发生，产生纠纷后切勿擅自行动，最好是寻求专业工程款律师的帮助，才能最大程度地维护自己的权益。
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